大股东持股上市公司40%股权，能判断为控制吗？

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纵观上市公司的股权结构，发现较少有股东能单独持有上市公司50%以上的股权，而且自证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》引入独立董事制度以来，由于董事会中聘请的独立董事至少占全体董事人数的1/3以上，导致大股东在董事会中拥有表决权通常也无法过半，所以，第一大股东通常很难通过获取董事会半数表决权而对上市公司实施控制。

对于第一大股东能否“控制”上市公司，需要把握以下几个要点：

1、会计上的“控制”应当遵循企业会计准则的有关条件做出相关判断。

2、独立董事独立于上市公司的管理和经营活动以及那些有可能影响她们做出独立判断的事物之外，不能与公司有任何影响其客观、独立判断的关系。因此它不代表某一方股东、管理层、股东大会、董事会任何一方的利益，而是代表公司的全体股东与公司整体的利益，与非独立董事拥有同等的表决权。

3、对于“控制”的判断，现行的企业会计准则取消了量化规定，其判断条件是基于原则导向作出的。控制是指一个企业能够决定另一个企业的财务和经营决策，并能据以从另一个企业的经营活动中获取利益的权力。

在实务中，对控制进行判断时，强调实质重于形式，综合考虑相关因素进行职业判断，应当结合企业的实际情况具体分析得出，如被投资企业单位各个股东的持股情况、投资者之间的相互关系、公司的治理结构、潜在表决权、日常经营管理等。

通常情况下，投资企业拥有被投资企业半数以上的表决权，意味着投资企业能够主导被投资企业的股东大会，特别是董事会，从而能够决定其经营政策和财务政策，那么就表明投资企业能够对被投资单位实施控制。

案例

A集团持有上市公司B公司40%的股份，第二大股东持有B公司2.5%的股份，A集团在B公司董事会席位中占据2席（一共五位董事）。

从上市公司B公司董事会成员的表决权比例来分析，5位董事中仅有2位来自A集团，未到达半数表决权以上，但基于以下迹象，倾向性判断A集团对上市公司B公司实施控制。

A集团为上市公司B公司第一大股东，持股比例为40%，远超第二大股东持股比例（第二大股东持股比例为2.5%）,其他中小股东联合对抗第一大股东的难度比较大。

近几年股东召开的记录表明，出席股东大会的股东或其代理人所持表决权的股份数通常仅占上市公司B公司总股份的60%-70%，而A集团持有上市公司B公司40%的比例占出席会议股东表决权股份总数的50%以上。从上市公司B公司股东大会历史召开的统计情况来分析，A集团表决权比例占出席股东大会股份总数超过半数。

上市公司的董事会的历次表决情况分析，A集团派出的股东提出的议案均获得了董事会的全票通过，这意味着A集团的利益通常能获得董事会其他董事的支持。虽然A集团无法通过股东大会控制关联交易的决议，但是A集团能够通过派出的董事主导董事会，而董事会则是公司日常生产经营的决策机构。

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